嘉维研究 | 内幕交易、泄露内幕信息罪构成要件之行为要件

作者:赵曾海来源:嘉律师

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作者简介 PROFILE

赵曾海

北京市律协副会长

嘉维律师事务所主任


内幕交易、泄露内幕信息罪是指,证券、期货交易内幕信息的知情人员或者非法获取证券、期货交易内幕信息的人员,在涉及证券的发行,证券、期货交易或者其他对证券、期货交易价格有重大影响的信息尚未公开前,买入或者卖出该证券,或者从事与该内幕信息有关的期货交易,或者泄露该信息,或者明示、暗示他人从事上述交易活动,情节严重的。


作者拟分若干部分介绍内幕交易、泄露内幕信息罪的构成要件与辩护要点、追诉标准、与内幕交易行政违法行为的关系、与利用未公开信息交易罪的关系等,本文为内幕交易罪系列文章的第二篇,介绍该罪构成要件之行为要件。


内幕交易罪的客观行为是指受到内幕信息的影响,而实施买入或卖出相关证券,建议他人买卖相关证券;或者泄露内幕信息的行为。


01
行为表现

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根据《刑法》第180条第1款规定,内幕交易、泄露内幕信息罪包括三种行为表现,即(1)买入或卖出相关证券;(2)建议他人买卖相关证券;或者(3)泄露内幕信息。


02
内幕交易罪的客观行为必须是

基于内幕信息影响下的行为

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内幕信息是指证券交易活动中,涉及发行人的经营、财务或者对该发行人证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息。作者将关于内幕信息的具体法律规定罗列如下,以供读者参考。


根据《证券法》第52条的规定,证券交易活动中,涉及发行人的经营、财务或者对该发行人证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息,为内幕信息。本法第八十条第二款、第八十一条第二款所列重大事件属于内幕信息。


根据《证券法》第80条第2款的规定,重大事件包括:(一)公司的经营方针和经营范围的重大变化;(二)公司的重大投资行为,公司在一年内购买、出售重大资产超过公司资产总额百分之三十,或者公司营业用主要资产的抵押、质押、出售或者报废一次超过该资产的百分之三十;(三)公司订立重要合同、提供重大担保或者从事关联交易,可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响;(四)公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况;(五)公司发生重大亏损或者重大损失;(六)公司生产经营的外部条件发生的重大变化;(七)公司的董事、三分之一以上监事或者经理发生变动,董事长或者经理无法履行职责;(八)持有公司百分之五以上股份的股东或者实际控制人持有股份或者控制公司的情况发生较大变化,公司的实际控制人及其控制的其他企业从事与公司相同或者相似业务的情况发生较大变化;(九)公司分配股利、增资的计划,公司股权结构的重要变化,公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定,或者依法进入破产程序、被责令关闭;(十)涉及公司的重大诉讼、仲裁,股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效;(十一)公司涉嫌犯罪被依法立案调查,公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被依法采取强制措施;(十二)国务院证券监督管理机构规定的其他事项。公司的控股股东或者实际控制人对重大事件的发生、进展产生较大影响的,应当及时将其知悉的有关情况书面告知公司,并配合公司履行信息披露义务。


根据《证券法》第81条第2款的规定,重大事件包括:(一)公司股权结构或者生产经营状况发生重大变化;(二)公司债券信用评级发生变化;(三)公司重大资产抵押、质押、出售、转让、报废;(四)公司发生未能清偿到期债务的情况;(五)公司新增借款或者对外提供担保超过上年末净资产的百分之二十;(六)公司放弃债权或者财产超过上年末净资产的百分之十;(七)公司发生超过上年末净资产百分之十的重大损失;(八)公司分配股利,作出减资、合并、分立、解散及申请破产的决定,或者依法进入破产程序、被责令关闭;(九)涉及公司的重大诉讼、仲裁;(十)公司涉嫌犯罪被依法立案调查,公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被依法采取强制措施;(十一)国务院证券监督管理机构规定的其他事项。


根据《期货交易管理条例》第81条的规定,内幕信息,是指可能对期货交易价格产生重大影响的尚未公开的信息,包括:国务院期货监督管理机构以及其他相关部门制定的对期货交易价格可能发生重大影响的政策,期货交易所作出的可能对期货交易价格发生重大影响的决定,期货交易所会员、客户的资金和交易动向以及国务院期货监督管理机构认定的对期货交易价格有显著影响的其他重要信息。


内幕信息的特征有三,一是重要性,即该信息足以影响投资者决策与市场交易价格的程度;二是相关性,即有关信息与上市证券或者其衍生品的发行、交易相关联,与期货交易相关;三是非公开性,即有关信息尚未按照法定或者规定的方式公开,不为一般投资者所知悉。另外,影响行为人实施交易行为的内幕信息还必须在“内幕信息敏感期”内,根据《内幕交易司法解释》第5条的规定,内幕信息敏感期是指内幕信息自形成至公开的期间。具体来说,内幕信息敏感期为“重大事件”的发生时间,“计划”、“方案”以及“政策”、“决定”等的形成时间,应当认定为内幕信息的形成之时。影响内幕信息形成的动议、筹划、决策或者执行人员,其动议、筹划、决策或者执行初始时间,应当认定为内幕信息的形成之时。内幕信息的公开,是指内幕信息在国务院证券、期货监督管理机构指定的报刊、网站等媒体披露。


在实务中,关于不存在内幕信息的抗辩,主要是在证监会对内幕交易行为进行行政处罚程序中主张。而在刑事辩护中,更主要的是从行为人“未利用内幕信息”进行抗辩,即行为人从事交易行为,未受到内幕信息的影响。根据《内幕交易司法解释》第3条规定,内幕信息与交易行为之间的关联性一般从账户、资金变化、交易时间、交易习惯、利益关联程度等方面综合认定。需要注意的是,行为人实施内幕交易罪的客观行为只要受到内幕信息影响即可,不要求内幕信息是行为人实施相关交易行为的唯一因素。


03
行为人从事的内幕交易行为

必须达到“情节严重”


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根据《内幕交易司法解释》第6条的规定,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第一百八十条第一款规定的“情节严重”:(1)证券交易成交额累计在50万元以上的;(2)期货交易占用保证金数额累计在30万元以上的;(3)获利或者避免损失数额累计在15万元以上的;(4)多次进行内幕交易、泄露内幕信息的;(5)其他情节严重的情形。




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